13 Января 2020

Директор может нанести вред компании: как этого не допустить?

Собственники всегда стремятся назначить на должность директора человека, которому можно доверять. Они рассчитывают, что директор будет действовать в интересах компании, но часто случается так, что директор не оправдывает их доверие и действует компании во вред.

На практике специалисты Юсконсалт встречались с разными вредоносными действиями руководителей:
- присвоение или растрата имущества;
- блокировка доступа в офис компании;
- увольнение сотрудников, устройство их в подконтрольную организацию;
- назначение руководителем премий самому себе;
- не передача собственнику документов общества, банковских ключей.

Соблюдение простых правил поможет собственникам бизнеса сэкономить время и деньги в спорах с директорами.

I. Проблема (боль) организации и её собственника: директор назначает премии сам себе.
Для профилактики необходимо:
1. Четко прописывать в трудовом договоре или в положении о единоличном исполнительном органе:
- что сумма премии не является частью заработной платы;
- что премирование директора является правом организации;
- размеры и периодичность премирования, а также методику расчета и критерии для определения размера выплат при назначении премий конкретного вида (например, при увеличении прибыли организации за отчетный период на 10 % выплачивается премия в размере 50 000 руб., на 20% в размере 120 000 руб. и т.д.).

2. Ознакомить директора с положением о единоличном исполнительном органе и проставить отметку об ознакомлении в оригинале положения на каждой странице документа.

II. Проблема (боль) организации и её собственника: директор заключает убыточные для компании сделки и принимает убыточные решения.
Для профилактики необходимо:
1. Регистрировать в качестве директора реального руководителя компании. С номинального руководителя взыскивать убытки будет сложно;

2. Если в обществе действует положение о директоре, необходимо прописать в уставе, что директор в своей деятельности руководствуется этим положением;

3. В уставе, в положении о директоре и трудовом договоре лучше предусмотреть, что при сумме сделки свыше определенного размера, её заключение должно быть одобрено общим собранием участников/акционеров или советом директоров;

4. Разработать форму отчёта директора и периодичность её предоставления собственникам (например, 1 раз в квартал). Отчет должен быть прост для восприятия;

5. Внимательно изучать отчетные документы руководителя организации. Если из отчетных документов усматривается убыток необходимо выяснять причины, по которым он возник.
Документы, прилагаемые к отчету, должны быть сшиты, а сшивка должна быть подписана директором.
 В отчёте обязательно должны быть прописаны расходы и информация об использовании директором отпуска.
Отчётность – это зеркало работы руководителя.

6. Проводить качественный аудит (не для галочки) по результатам отчетного года. В противном случае суд может посчитать, что организация до определенного периода времени соглашалась с действиями директора.

III. Проблема (боль) организации и её собственника: директор необоснованно требует выплатить компенсации за неиспользованный отпуск, хотя фактически его использовал.
Для профилактики необходимо:
Проверять, что бухгалтер правильно организует оформление отпуском сотрудников организации.

IV. Проблема (боль) организации и её собственника: директор переводит ключевых сотрудников организации в другую компанию
Для профилактики необходимо:
1. Предусмотреть в положении о единоличном исполнительном органе или в трудовом договоре обязанность предоставлять собственникам список сотрудников по установленной форме (например, раз в квартал);

2. Предусмотреть в положении о единоличном исполнительном органе или в трудовом договоре, что увольнение определенного количества сотрудников за определенный период является основанием для предоставления директором объяснения с указанием причин увольнения и принятых мер для их устранения.

Примечание:
Установление количества сотрудников определяется в зависимости от масштабов компании. Для заводов большое количество может быть от 100 уволенных работников за месяц, для небольшой компании 3.

V. Если принято решение (пока только в головах собственников) об увольнении директора, то необходимо строго соблюдать процедуру увольнения:

1. Увольнение директора должно быть оформлено решением собственника о прекращении полномочий директора (прекращении трудового договора с директором) и приказом об увольнении. Трудовое законодательство косвенно обязывает директора перед увольнением издать приказ о своём увольнении самому. Судебная практика по этому вопросу неоднозначная.
Лучше оформить увольнение и решением, и приказом. Подписантом в приказе об увольнении должно выступать лицо, указанное в решении о прекращении полномочий директора (например, один из участников общества, член совета директоров);

2. Решение собственника о прекращении полномочий директора (прекращении трудового договора с директором) оформляется решением общего собрания участников/акционеров (совета директоров). Процедура принятия решения должна быть соблюдена. Иначе решение может быть отменено по формальным моментам;

3. Если в действиях директора нет противоправных действий, то при увольнении директору положена компенсация за увольнение, определяемая трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК РФ);

4. Если директор совершает противоправные действия (нарушает действующее законодательство от имени Общества, принял убыточное стратегическое решение, назначил себе премию), то необходимо фиксировать нарушения, получать письменное объяснение от директора, применять дисциплинарные взыскания (замечания, выговоры). Дисциплинарное взыскание назначается распоряжением общего собрания или единственного участника;

5. В случае, если директор увольняется в результате совершения виновных действий, необходимо указать в решении о прекращении полномочий директора (прекращении трудового договора с директором) конкретные виновные действия. В приказе об увольнении должна быть ссылка на соответствующую статью ТК РФ. В последствии указанные виновные действия должны быть установлены судебным решением. Виновные действия могут быть доказаны в споре о выплате директору компенсации, поэтому необходимо вовремя собрать необходимые доказательства (например, подготовить акт инвентаризации; описи; изготовить заключение аудитора).

6. Директора необходимо ознакомить с решением о прекращении полномочий директора (прекращении трудового договора с директором) и с приказом об увольнении. Если директор откажется подписывать лист ознакомления с решением, то необходимо составить акт отказа от получения решения/приказа (собственником или уполномоченным представителем общества) в присутствии не менее двух свидетелей, которые обязательно должны проставить подпись в акте. Решение и приказ необходимо направить по месту регистрации/жительства директора.
Прекращение полномочий директора и прекращение трудового договора с директором юридически разные понятия. Поэтому необходимо учитывать, что:
1) полномочия директора считаются прекращенными с момента ознакомления его с решением о прекращении полномочий;
2) трудовой договор с директором считается прекращенным с момента ознакомления директора с приказом об увольнении.
Запрещено увольнять директора, который находится в отпуске или на больничном.

7. Необходимо:
- вручить директору письменный запрос о передаче имущества и документов. Если директор уклоняется от его получения, то необходимо составить акт отказа от получения (порядок составления изложен в предыдущем пункте) и направить запрос по месту регистрации/жительства директора;
- получить контроль над бухгалтерскими, кадровыми и уставными документами общества, над банковскими ключами, ключами от помещений и печатями в день увольнения директора;
- получить документы и имущество общества по акту приема-передачи (составляется в интересах директора);
- ни в коем случае нельзя допустить удержание директором документов и имущества общества.

В случае нарушения процедуры увольнения возможно восстановление директора в должности по решению суда.

Авторы статьи:

Сонина Ольга – ведущий юрист ООО «Юсконсалт»
Ссылка на личный профиль facebook: https://www.facebook.com/o.v.sonina
Лепёхин Геннадий – юрист ООО «Юсконсалт»
Ссылка на личный профиль facebook: https://www.facebook.com/profile.php?id=100016111779084
Поделитесь в соцсетях