+7 (383) 204-92-11
info@usconsult.group
Заказать звонок
Услуги
Административные споры Банкротство Банкротство. Включение в реестр требований кредиторов Банкротство. Оспаривание сделок в рамках дела о банкротстве Банкротство. Привлечение контролирующих лиц к субсидиарной ответственности Готовые документы для создания в компании Совета директоров Защита прав собственности Защита чести, достоинства и деловой репутации Земля. Недвижимость Консультирование по вопросам релокации бизнеса Корпоративная практика Корпоративные споры Корпоративный договор Налоговые споры Наследственное планирование Пакет документов для минимизации рисков бизнеса в период отсутствия руководителя (мобилизация, релокация, болезнь) Партнерская сессия Правовая экспертиза налоговых рисков Правовое сопровождение перевозок на железнодорожном транспорте Преобразование корпоративной структуры бизнеса на случай непредвиденных ситуаций (мобилизация, болезнь, релокация) Реклама Создание системы обработки персональных данных «с нуля» Сопровождение инвестиционных проектов Сопровождение налоговых проверок Сопровождение сделки по покупке и продаже бизнеса Сопровождение споров по договорам займа Споры в сфере энергоснабжения Строительство Структурирование и сопровождение сделок Уголовная практика Установление режима коммерческой тайны на предприятии Франчайзинг (коммерческая концессия) Юридическая (правовая) экспертиза Юридический аудит сайта
...
Административные споры Банкротство Банкротство. Включение в реестр требований кредиторов Банкротство. Оспаривание сделок в рамках дела о банкротстве Банкротство. Привлечение контролирующих лиц к субсидиарной ответственности Готовые документы для создания в компании Совета директоров Защита прав собственности Защита чести, достоинства и деловой репутации Земля. Недвижимость Консультирование по вопросам релокации бизнеса Корпоративная практика Корпоративные споры Корпоративный договор Налоговые споры Наследственное планирование Пакет документов для минимизации рисков бизнеса в период отсутствия руководителя (мобилизация, релокация, болезнь) Партнерская сессия Правовая экспертиза налоговых рисков Правовое сопровождение перевозок на железнодорожном транспорте Преобразование корпоративной структуры бизнеса на случай непредвиденных ситуаций (мобилизация, болезнь, релокация) Реклама Создание системы обработки персональных данных «с нуля» Сопровождение инвестиционных проектов Сопровождение налоговых проверок Сопровождение сделки по покупке и продаже бизнеса Сопровождение споров по договорам займа Споры в сфере энергоснабжения Строительство Структурирование и сопровождение сделок Уголовная практика Установление режима коммерческой тайны на предприятии Франчайзинг (коммерческая концессия) Юридическая (правовая) экспертиза Юридический аудит сайта

Договор конвертируемого займа. Что нужно знать инвестору для защиты своих вложений в 2024 г.

В бизнесе сформирован запрос на венчурные инвестиции, так как для развития новых перспективных компаний требуются денежные вливания. Но перед инвестором встают сложные вопросы – какой механизм использовать для инвестиций и как защитить свои деньги.

Такие вопросы призван разрешить договор конвертируемого займа (далее по тексту - ДКЗ)[1]. Суть его заключается в том, что инвестор предоставляет компании деньги для того, чтобы в последующем получить часть этой компании, либо он может вернуть вложенные средства так, как если бы предоставил обычный заем.

В настоящее время ДКЗ активно применяется на всей территории России, как один из основных механизмов инвестирования в хозяйственные общества.

Он отлично себя зарекомендовал, как инструмент безопасных инвестиций, который позволяет инвестору максимально защитить свои интересы. Расскажем же о нем подробнее:

 

Для понимания сути ДКЗ необходимо разобрать его существенные условия[2] и элементы, а также сделать их краткую характеристику:

 

-

Существенное условие

Характеристика

1

О предмете

Предметом могут быть не только денежные средства, но и вещи, определенные родовыми признаками

В законе не указано, какая правовая природа у ДКЗ: это реальная или консенсуальная сделка, в связи с чем стороны сами могут определить его правовую природу

2

Условие о конвертации

Конвертация является правом займодавца, поскольку это прямо предусмотрено в законе[3].

Что интересно, в рамках английского права стороны могут определять, будет ли конвертация правом, либо же обязанностью. Аналогичное регулирование действует и в Республике Беларусь

Может быть конвертирована часть суммы займа, остальная часть пройдет по договоренности (например, вклад в добавочный капитал)[4]

3

Сумма займа[5]

Может быть предусмотрена не конкретная сумма, а, например, предельная. Идея в том, что чем больше инвестор предоставит денежных средств, тем больше будет его доля в дальнейшем

4

Основание для конвертации

Должен быть определен либо срок конвертации, либо некое иное обстоятельство, на основании которого возникает право на конвертацию.

Это может быть:

·        достижение определенного финансового показателя;

·        выход продукта на рынок;

·        прохождение процедуры государственной регистрации;

·        начало нового раунда инвестиций;

·        и т.д.

Отсутствует требование того, что момент конвертации обязательно должен наступить. То есть возможна ситуация, когда у инвестора в принципе не возникает права на конвертацию.

Для защиты от подобного предусматриваются «штрафные» условия по займу

5

Цена, либо порядок определения цены на размещение дополнительных акций (продажи доли)

Если с понятием цены все ясно, то под порядком определения может подразумеваться формула расчета, которая может базироваться как на прибыли общества, так и на достижении иных показателей, например, общей капитализации, так и на других условиях, которые будут важны для данного общества

 

Стороны договора конвертируемого займа

Займодавец

Займодавцем по ДКЗ может быть как физическое, так и юридическое лицо. При этом на стороне займодавца может быть множественность лиц (например, в стартап заходит сразу 3 инвестора).

Отдельно стоит обратить внимание, что для разных заимодавцев могут быть разные условия конвертации. Различия могут быть вызваны как размерами займов, так и иными условиями (например, моментом выдачи займа, если они предоставляются на разных этапах инвестирования).

 

Заемщик

Заемщиками выступают юридические лица. Кредитные организации, некредитные финансовые организации и общества, имеющие стратегическое значение, не могут заключать договор конвертируемого займа на стороне заемщика[6]. Это относится и к обществам, которые были созданы в период приватизации, если их акции находятся в государственной или муниципальной собственности, в размере равном или превышающим 25% от всех голосующих акций.

 

Различия условий договора конвертируемого займа для ООО и АО

В данном разделе кратко рассматриваем основные различия договора конвертируемого займа для ООО и для АО.


Различия ДКЗ для ООО и АО

Общество с ограниченной ответственностью

Акционерное общество

Для заключения договора требуется единогласное одобрение участников/акционеров

Собранием принимается решение

Об увеличении уставного капитала под отлагательным условием путем зачета требований по договору займа

О регистрации выпуска дополнительных акций, их размещении посредством закрытой подписки

Нотариальное удостоверение протокола общего собрания

Требуется

Не требуется

Форма договора

В форме единого документа, который подписали все стороны и который был удостоверен нотариально

Простая письменная

Существенные условия ДКЗ

Срок и (или) обстоятельства, при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование об увеличении уставного капитала общества

Порядок определения или способ расчета суммы, которая будет составлять процент от стоимости вклада:

- на которую увеличивается номинальная стоимость доли заимодавца-участника в обществе

- если займодавцем является третье лицо - номинальная стоимость или порядок определения номинальной стоимости приобретаемой им доли

Цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения (не ниже номинальной).

 

Срок и (или) иные обстоятельства, при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование о размещении ему дополнительных акций

Сведения о конвертируемом займе в ЕГРЮЛ

Информация о том, кто является заимодавцем и каков его максимальный размер доли в случае конвертации

-

Требование инвестора о конвертации

Осуществляется через нотариуса, который удостоверил ДКЗ

Направляется держателю реестра АО

Как видно из представленной выше таблицы, правовое регулирование для разных хозяйственных обществ является похожим, однако имеются различия в существенных условиях и в самой процедуре конвертации.

 

Механизм конвертации

В рамках договора конвертируемого займа можно выделить элементы следующих сделок: заем, зачет, увеличение уставного капитала.

Важнейшим элементом ДКЗ является конвертация. В данном случае конвертация является зачетом встречного однородного денежного требования займодавца о возврате суммы займа по договору конвертируемого займа к требованию хозяйственного общества — заемщика по оплате акций/долей.

Независимо от того, истекает ли срок возврата займа или нет, конвертация осуществляется только по волеизъявлению займодавца. В данном случае не требуется согласие заемщика.

Вместе с тем, заемщик имеет право в течение 14 дней после получения требования направить возражение. Тогда реестродержатель или нотариус останавливают процедуру конвертации[7].

Займодавец может потребовать от заемщика проведения конвертации займа в судебном порядке[8].

Можно предусмотреть дополнительные механизмы защиты, например, личную ответственность директора, либо участников/ акционеров заемщика на тот случай, если они будут препятствовать конвертации.

 

Автор статьи: 

Никита Макарьев, юрист компании «Юсконсалт»




[1] Был введен Федеральным законом от 2 июля 2021 года № 354-ФЗ


[2] Устанавливаются положениями ГК РФ, ФЗ «Об АО» и ФЗ «Об ООО»


[3] Например, п. 1 ст. 32.3 ФЗ «Об АО»


[4] Например, ст. 19.1 ФЗ «Об ООО»: «предусматривающий право займодавца вместо возврата всей или части суммы займа …потребовать от общества увеличения его уставного капитала…»


[5] П. 1 ст. 807 ГК РФ


[6] Абз. 2 п. 1 ст. 19.1 закона № 14-ФЗ, ст. 32.3 закона № 208-ФЗ


[7] п. 7 ст. 27.5-9 ФЗ «О рынке ценных бумаг» и п. 18 ст. 19.1 ФЗ «Об ООО»


[8] п.10 ст. 19.1 ФЗ «Об ООО» и п. 10 ст. 27.5-9 ФЗ «О рынке ценных бумаг»



Договор конвертируемого займа. Что нужно знать инвестору для защиты своих вложений в 2024 г.

Поделитесь в соцсетях