RU
EN
Договор конвертируемого займа. Что нужно знать инвестору для защиты своих вложений в 2024 г.
В бизнесе сформирован запрос на венчурные инвестиции, так как для развития новых перспективных компаний требуются денежные вливания. Но перед инвестором встают сложные вопросы – какой механизм использовать для инвестиций и как защитить свои деньги.
Такие вопросы призван разрешить договор конвертируемого займа (далее по тексту - ДКЗ)[1]. Суть его заключается в том, что инвестор предоставляет компании деньги для того, чтобы в последующем получить часть этой компании, либо он может вернуть вложенные средства так, как если бы предоставил обычный заем.
В настоящее время ДКЗ активно применяется на всей территории России, как один из основных механизмов инвестирования в хозяйственные общества.
Он отлично себя зарекомендовал, как инструмент безопасных инвестиций, который позволяет инвестору максимально защитить свои интересы. Расскажем же о нем подробнее:
Для понимания сути ДКЗ необходимо разобрать его существенные условия[2] и элементы, а также сделать их краткую характеристику:
|
- |
Существенное условие |
Характеристика |
|
1 |
О предмете |
Предметом могут быть не только денежные средства, но и вещи, определенные родовыми признаками |
|
В законе не указано, какая правовая природа у ДКЗ: это реальная или консенсуальная сделка, в связи с чем стороны сами могут определить его правовую природу |
||
|
2 |
Условие о конвертации |
Конвертация является правом займодавца, поскольку это прямо предусмотрено в законе[3]. Что интересно, в рамках английского права стороны могут определять, будет ли конвертация правом, либо же обязанностью. Аналогичное регулирование действует и в Республике Беларусь |
|
Может быть конвертирована часть суммы займа, остальная часть пройдет по договоренности (например, вклад в добавочный капитал)[4] |
||
|
3 |
Сумма займа[5] |
Может быть предусмотрена не конкретная сумма, а, например, предельная. Идея в том, что чем больше инвестор предоставит денежных средств, тем больше будет его доля в дальнейшем |
|
4 |
Основание для конвертации |
Должен быть определен либо срок конвертации, либо некое иное обстоятельство, на основании которого возникает право на конвертацию. Это может быть: · достижение определенного финансового показателя; · выход продукта на рынок; · прохождение процедуры государственной регистрации; · начало нового раунда инвестиций; · и т.д. |
|
Отсутствует требование того, что момент конвертации обязательно должен наступить. То есть возможна ситуация, когда у инвестора в принципе не возникает права на конвертацию. Для защиты от подобного предусматриваются «штрафные» условия по займу |
||
|
5 |
Цена, либо порядок определения цены на размещение дополнительных акций (продажи доли) |
Если с понятием цены все ясно, то под порядком определения может подразумеваться формула расчета, которая может базироваться как на прибыли общества, так и на достижении иных показателей, например, общей капитализации, так и на других условиях, которые будут важны для данного общества |
Стороны договора конвертируемого займа
Займодавец
Займодавцем по ДКЗ может быть как физическое, так и юридическое лицо. При этом на стороне займодавца может быть множественность лиц (например, в стартап заходит сразу 3 инвестора).
Отдельно стоит обратить внимание, что для разных заимодавцев могут быть разные условия конвертации. Различия могут быть вызваны как размерами займов, так и иными условиями (например, моментом выдачи займа, если они предоставляются на разных этапах инвестирования).
Заемщик
Заемщиками выступают юридические лица. Кредитные организации, некредитные финансовые организации и общества, имеющие стратегическое значение, не могут заключать договор конвертируемого займа на стороне заемщика[6]. Это относится и к обществам, которые были созданы в период приватизации, если их акции находятся в государственной или муниципальной собственности, в размере равном или превышающим 25% от всех голосующих акций.
Различия условий договора конвертируемого займа для ООО и АО
В данном разделе кратко рассматриваем основные различия договора конвертируемого займа для ООО и для АО.
Различия ДКЗ для ООО и АО
|
Общество с ограниченной ответственностью |
Акционерное общество |
|
Для заключения договора требуется единогласное одобрение участников/акционеров |
|
|
Собранием принимается решение |
|
|
Об увеличении уставного капитала под отлагательным условием путем зачета требований по договору займа |
О регистрации выпуска дополнительных акций, их размещении посредством закрытой подписки |
|
Нотариальное удостоверение протокола общего собрания |
|
|
Требуется |
Не требуется |
|
Форма договора |
|
|
В форме единого документа, который подписали все стороны и который был удостоверен нотариально |
Простая письменная |
|
Существенные условия ДКЗ |
|
|
Срок и (или) обстоятельства, при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование об увеличении уставного капитала общества Порядок определения или способ расчета суммы, которая будет составлять процент от стоимости вклада: - на которую увеличивается номинальная стоимость доли заимодавца-участника в обществе - если займодавцем является третье лицо - номинальная стоимость или порядок определения номинальной стоимости приобретаемой им доли |
Цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения (не ниже номинальной).
Срок и (или) иные обстоятельства, при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование о размещении ему дополнительных акций |
|
Сведения о конвертируемом займе в ЕГРЮЛ |
|
|
Информация о том, кто является заимодавцем и каков его максимальный размер доли в случае конвертации |
- |
|
Требование инвестора о конвертации |
|
|
Осуществляется через нотариуса, который удостоверил ДКЗ |
Направляется держателю реестра АО |
Как видно из представленной выше таблицы, правовое регулирование для разных хозяйственных обществ является похожим, однако имеются различия в существенных условиях и в самой процедуре конвертации.
Механизм конвертации
В рамках договора конвертируемого займа можно выделить элементы следующих сделок: заем, зачет, увеличение уставного капитала.
Важнейшим элементом ДКЗ является конвертация. В данном случае конвертация является зачетом встречного однородного денежного требования займодавца о возврате суммы займа по договору конвертируемого займа к требованию хозяйственного общества — заемщика по оплате акций/долей.
Независимо от того, истекает ли срок возврата займа или нет, конвертация осуществляется только по волеизъявлению займодавца. В данном случае не требуется согласие заемщика.
Вместе с тем, заемщик имеет право в течение 14 дней после получения требования направить возражение. Тогда реестродержатель или нотариус останавливают процедуру конвертации[7].
Займодавец может потребовать от заемщика проведения конвертации займа в судебном порядке[8].
Можно предусмотреть дополнительные механизмы защиты, например, личную ответственность директора, либо участников/ акционеров заемщика на тот случай, если они будут препятствовать конвертации.
Автор статьи:
Никита Макарьев, юрист компании «Юсконсалт»
[1] Был введен Федеральным законом от 2 июля 2021 года № 354-ФЗ
[2] Устанавливаются положениями ГК РФ, ФЗ «Об АО» и ФЗ «Об ООО»
[3] Например, п. 1 ст. 32.3 ФЗ «Об АО»
[4] Например, ст. 19.1 ФЗ «Об ООО»: «предусматривающий право займодавца вместо возврата всей или части суммы займа …потребовать от общества увеличения его уставного капитала…»
[5] П. 1 ст. 807 ГК РФ
[6] Абз. 2 п. 1 ст. 19.1 закона № 14-ФЗ, ст. 32.3 закона № 208-ФЗ
[7] п. 7 ст. 27.5-9 ФЗ «О рынке ценных бумаг» и п. 18 ст. 19.1 ФЗ «Об ООО»
[8] п.10 ст. 19.1 ФЗ «Об ООО» и п. 10 ст. 27.5-9 ФЗ «О рынке ценных бумаг»
Поделитесь в соцсетях
Студия Ял