Работа с самозанятыми: как избежать налоговых рисков?

С ведением в действие Федерального закона №422-ФЗ о самозанятых в правоприменительной практике участились новые способы уклонения от уплаты зарплатных налогов, путем фиктивного вступления в правоотношения с самозанятыми лицами, подменяя, таким образом, трудовые отношения гражданско-правовыми. Следует отметить, что переквалификация сделок в трудовые взаимоотношения возможна не только по сделкам с самозанятыми, но и ИП применяющими спец режимы, например УСНО.

Чем можно объяснить популярность экспериментального налогового режима для самозанятых (НПД)?

С одной стороны, ведение деятельности при регистрации в качестве самозанятого значительно упрощает ведение учета доходов, не закрепляет обязанности по представлению отчетности и предусматривает применение льготных ставок налогообложения (4% и 6%).

С другой стороны, в правоприменительной практике экспериментальный режим налогообложения стал новым способом уклонения от уплаты зарплатных налогов путем фиктивного вступления в правоотношения с самозанятыми лицами, подменяя, таким образом, трудовые отношения гражданско-правовыми.

Стоит отметить, что переквалификация сделок в трудовые взаимоотношения возможна не только по сделкам с самозанятыми, но и с ИП, применяющими спецрежимы, например УСНО.

Какую позицию занимает налоговая служба в этих вопросах?

 В рамках борьбы с «теневой» заработной платой ФНС России выпустила письмо от 15.04.2022 г. №ЕА-4-15/4674, где ведомство обобщило сложившуюся судебную практику по вопросу подмены трудовых отношений, указав признаки новых схем оптимизации зарплатных налогов (взносов), и рекомендовало территориальным налоговым органам при переквалификации гражданско-правовых отношений в трудовые обращать внимание на следующие факты:

• выполнение работником лично работ определенного рода, а не разового задания заказчика;
• отсутствие в договоре конкретного объема работ (значение для сторон имеет сам процесс труда, а не достигнутый результат);
• ежемесячная оплата труда в установленном размере;
• в течение календарного года размер вознаграждения не меняется;
• договор предусматривает подчинение работника внутреннему трудовому распорядку, установлена дисциплинарная ответственность за его несоблюдение;
• договоры носят не разовый, а систематический характер и заключаются на год или до окончания календарного года;
• договоры возлагают материальную ответственность на фактического исполнителя работ;
• из условий договора следует, что его исполнение контролирует работодатель;
• после того, как работодатель прекращал выплачивать денежные средства по договору, самозанятые (ИП) прекращали деятельность и снимались с учета.
• ИП или самозанятый исполнял работы инструментами, оборудованием компании, с использованием её материалов и на её территории;
• централизованное предоставление отчетности в налоговый орган по телекоммуникационным каналам в один период, либо по доверенности сотрудниками компании;
• оформление на самозанятых пропусков на территорию заказчика, регистрация их в журнале прихода-ухода сотрудников;
• выдача расчетных листов, сведений о перечислении денег на карту работника;
• включение в графики отпусков, наличие документов о командировке.

Не ограничиваясь вышеизложенным, налоговые органы вправе проводить иные мероприятия налогового контроля (допросы, осмотры, истребование документов и т.д.) с целью сбора доказательственной базы для подтверждения факта наличия трудовых взаимоотношений, а не гражданско-правовых, в т.ч. наличие волеизъявления сторон.

Какими могут быть последствия переквалификации взаимоотношений?

Все вышеперечисленные признаки, по мнению ФНС России, могут служить основанием для переквалификации сделок с самозанятыми лицами (ИП) в трудовые отношения, и, как следствие, указанное повлечет доначисление соответствующих налогов (взносов), пени и штрафных санкций, с момента заключения гражданско-правовых договоров.

Какую ответственность несет работодатель?

В письме ФНС России отмечена возможность применения к схемам по оптимизации зарплатных налогов положений ст. 54.1 НК РФ, речь идет о недобросовестном и умышленном искажении сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, что в свою очередь приведет к повышенному начислению штрафных санкций в размере до 40% от неуплаченной суммы страховых взносов.

Работодателю грозит привлечение к административной ответственности по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ.

В случае, если сумма неуплаченных налогов и сборов окажется крупной, а налогоплательщик имел прямой умысел на уклонение от уплаты зарплатных налогов, то может встать вопрос о привлечении виновных лиц к уголовной ответственности

Что должен знать работник о своих правах?

Помимо ответственности, предусмотренной действующим законодательством, следует учитывать, что самозанятый гражданин, договор с которым переквалифицировали в трудовой, имеет право обратиться к работодателю со своими финансовыми требованиями – об оплате больничных, отпусков и перечислении прочих выплат, которые он имел право получать как сотрудник, но не получал, потому что был заключен гражданско-правовой договор.

Чем рискует работник, отношения с которым переквалифицируют?

Работники со своей стороны также должны осознавать все негативные последствия, к которым может привести получение «теневых» заработных плат. В частности, работодатель может прекратить в любой момент выплату «теневой» зарплаты. Помимо этого, из «теневой» заработной платы не производится оплата отпуска, листка нетрудоспособности, выходного пособия, будущей пенсии. Могут возникнуть проблемы с получением кредита и ипотеки и т.д.

Можно ли работать с самозанятыми?

По общим правилам законодательство не содержит запрета на ведение деятельности путем заключения договоров ГПХ с ИП или самозанятыми, но при условии, что соответствующие сделки не подменяют собой трудовые отношения. Поэтому, чтобы минимизировать предъявление каких-либо претензий со стороны надзорных органов, необходимо быть внимательным к существенным условиям гражданско-правового договора, заключаемого с самозанятым гражданином (ИП). Важны как его форма, так и содержание. У заказчика и самозанятого (ИП) взаимоотношения могут быть только гражданские. В договоре недопустимы расплывчатые формулировки (маскировки) трудовых функций, задачи должны быть прописаны четко. Конкретизируются: задание, результат и процесс работы (мини-регламент). При заключении договора нужно учесть, что самозанятый не может:

• принимать участие в непрерывном технологическом процессе;
• выполнять трудовую функцию или требования должностной инструкции;
• подчиняться трудовому режиму; время работы самозанятый определяет сам, в договоре указываются только сроки начала и окончания работ;
• числиться в табеле учета рабочего времени;
• получать аванс и зарплату регулярно – дважды в месяц, как штатные сотрудники;
• претендовать на соцпакет и социальные гарантии – согласовывать отпуска, получать материальную помощь, выплаты по больничному листу и иные компенсации.

Договор, удовлетворяющий одному из перечисленных признаков, может быть переквалифицирован в трудовой договор с применением вышеуказанных правовых последствий.

Какие документы должны оформляться при работе с самозанятными?

Законодательство по взаимоотношениям с самозанятыми предусматривает надлежащее документальное оформление сделок, подтверждающих специфику правоотношений, а именно:

• акт выполненных работ или оказанных услуг, который не должен быть формальным. В нем должны быть четко указаны, какие работы выполнены или какие услуги оказаны, их описание должно быть подробным;
• чек, оформленный самозанятым.

Помимо документального оформления сделок с самозанятыми или индивидуальными предпринимателями также необходимо исходить из экономического смысла вступления в такие правоотношения, в частности, не допустимым является вступление в правоотношения, по инициативе фактического работодателя и основной целью которых являлась минимизация налогов.

Отметим, что взаимоотношения с большим количеством самозанятых стало вызывать повышенный интерес со стороны налоговых органов. В частности, участились случаи чрезмерного выставления требований о представлении документов (информации) со стороны налоговых органов. О том, как нужно отвечать на требования налогового органы, и нужно ли на них отвечать, мы разберем в следующих наших публикациях, не ограничиваясь сделками с самозанятыми лицами.  

Автор статьи:

Булат Пурбуев, старший юрист компании Юсконсалт